商業秘密法律保護的探討
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作者:曲文紅
摘要：日益發展的社會主義市場經濟，不斷加劇了商業競爭的激烈性，在此形勢下，企業之間出現了諸多經濟問題，如競爭和利益沖突越來越激烈等，但最關鍵的是商業機密受到嚴重侵犯，其已成為市場中不可忽視的問題。雖然商業秘密的開發成本越來越高，商業價值也不斷提高，但不法分子所采用的手段也更加高明，嚴重影響了各市場主體的經濟利益，對社會的發展造成了極大阻礙。對此，文章主要闡述了商業秘密的定義和特征，分析了加強對商業秘密保護的必要性，同時對完善商業秘密法律保護的策略進行了探討，以供參考。
關鍵詞：商業秘密；法律保護；必要性
新經濟常態下，企業面臨著諸多發展機遇，而為了占據更大的市場份額，各企業之間必定會面臨著較為激烈的競爭，如此一來也就愈加突顯出商業秘密這一知識產權的重要作用，其在企業競爭中占據著極為重要的位置，不論是日常管理，還是今后的發展戰略均同其有密切關系。當前，商業秘密法律保護范圍越來越大，不斷加大了商業秘密的保護力度，同時商業秘密的法律保護具有國際化特征。所以，要深入研究商業秘密法律保護，使權利人的合法權益得到保護。
一、商業秘密的概述
（一）商業秘密的定義
商業秘密是一種較為常用的法律術語，還有一些國家將其叫作工商秘密。商業秘密，即在一定范圍中不被諸多人熟悉和了解的，其不僅能夠幫助企業保持原有的競爭優勢，也可以把一些好處帶給機密人。從內容上劃分，商業秘密可以分為兩個部分，即技術秘密和經營秘密，其中前者主要是指一些重要的機密信息，是未在社會生產中公開的，諸如設計圖紙、工藝流程、生產方案等只要和企業生產活動相關的內容均屬于其范疇。而后者則包括的是一些營銷手段、客戶聯系方式、管理方法等有關企業經營的信息，當然也是沒有公開過的。
（二）商業秘密的特征
相較于民法上的有形財產，商業秘密具有自身特有的特征，其主要體現在下述幾個方面。
1. 秘密性
商業秘密同其他知識產權相比，其最基本的一項特征就是具有很強的秘密性。其價值的維護主要依靠的便是自身的秘密狀態。只要公開了商業秘密，其固有價值就會有所喪失或全部喪失。所以，商業秘密持有人必須結合實際情況，借助內外部措施確保信息始終處于保密狀態。必要的保密措施是獲得法律救濟的重要前提，若是商業秘密沒有運用保密措施，便不受法律保護。
2. 價值性
價值性是商業秘密必不可少的特征，也就是其必須可以帶給權利人潛在或實際的利益和競爭優勢。國際商業理事會曾明確要求，商業秘密必須將工業實施的使命完成，同時帶給商業一定的利潤。而國家法律保護商業秘密，也主要是為了使社會秩序以及權利人的經濟利益得到維護。
3. 實用性
商業秘密除了具備隱藏價值外，實際的使用價值也不能少，不管其是在除權利人之外的其他人手中或在權利人手中，均有應用價值。要確保商業秘密具有經濟價值，實用性必不可少，最基本是可以使用或制造，如此，才可以帶給商業秘密的權利人良好的經濟利益。
4. 新穎性
在大部分人看來，商業秘密的新穎性主要源于專利法的概念之中，但兩者又有所區別。國外用漏孔極小的篩子比喻專利保護，用網孔很大的網比喻商業秘密保護，前者具有很高的保護水平，但保護范圍不大，后者雖然保護范圍涉及面大，但保護水平不高。商業秘密信息的新穎性必須具備“不被公眾熟悉了解”的條件，新穎性要求相關信息對公有領域信息需要保持最低限度的不通透，這是新穎性的理論基礎。
二、加大商業秘密保護力度的必要性
（一）有利于維護企業的競爭權利，調動企業創新和技術改造的積極性
商業秘密對企業來說也是一筆重要的財富，只是其是看不見、摸不著的，是應對激烈市場競爭的重要武器。但商業秘密的獲取難度極大，商業秘密的投入極大，需要企業或其權利人投入諸多財力和時間才能獲得或開發出來。當前，市場經濟面臨著極為激烈的競爭，各種“經濟間諜”屢見不鮮，若是法律不能充分保護商業秘密，便可能會被其他人任意使用、披露，又或是通過其他方式侵犯權利人的商業秘密，因為企業的合法收益不能得到有效保障，進而造成企業經濟嚴重受損，如此，便會使企業創新技術的積極主動性受到影響，對企業技術水平的提升極為不利。相反，若是法律重視保護商業秘密，勢必能夠調動企業創新技術的積極主動性，進而促進其競爭優勢增強。
（二）有利于促進市場主體公平競爭，創設良好的市場競爭環境
在配置市場經濟資源的過程中，通過采取競爭機制能夠起到積極作用，其對市場創新性和活力的增強極為有利。市場競爭應具有合法性、有序性和公正性。而要形成良好的市鼉赫秩序，就必須對商業秘密予以有效保護。若企業在經持有人同意的情況下將他人的商業秘密竊取或者任意使用，那么就會嚴重傷害到商業秘密的原有持有者，影響其競爭。這種讓“違法者獲利，守法者吃虧”的不良狀態，和市場競爭的本意相悖，導致市場競爭公正性和公平性喪失。
（三）加大商業秘密法律保護力度與國際競爭和發展趨勢的基本要求相順應
很早以前，現代市場經濟便突破國界線，經濟全球化的到來，導致市場競爭資源在全球范圍中流動。國際市場的不斷拓寬以及國際貿易的良好發展，不斷加劇了各國企業的國際競爭。而各國企業通常把商業秘密當作贏得市場競爭的有力武器，為了增強自身的國際競爭力，很多國家都逐漸開始重視以立法的形式來保護商業秘密，我國同樣也借助法律法規的形式來 保護商業秘密，如此便能幫助我國更好地投入到國際市場競爭之中，避免本應該獲得的國際經濟利益被他國所瓜分。
三、加強商業秘密法律保護的有效策略
現階段，高新技術、電子商務和信息網絡發展速度日益加快，商業秘密越來越容易受到侵犯。所以，針對商業秘密保護迫切需要建立健全相關法律法規，對其加大保護力度，以充分發揮出其巨大的社會效益和經濟價值。
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（一）加快制定和完善專門的商業秘密保護法律制度
現階段，我國商業秘密法律保護在立法方面涉及不協調、分布不均，以及法條間協調機制不足的狀況，進而需要加強對相關信息的收集，在保護商業秘密方面制定具體的法律制度，并不斷完善，同時將商業秘密保護法律體系建立起來，保證其科學性。立足于客觀角度進行分析，商業秘密逐漸演變成了一種十分關鍵的知識產權。隨著經濟、科技等發展速度的加快，在人們的工作生活中與商業秘密類存在聯系的侵權行為逐漸增多，訴訟行為也更加普遍以及繁雜，進而需要構建科學、全面的法律程序，解決訴訟等相關行為。但是，現階段的實際狀況并不樂觀，缺乏可以透過正面對商業秘密進行有力保護的制度。并且，商業秘密所具備的價值與知識產權之中的專利權、著作權等，涉及相同的權重以及作用，甚至于更高。所以，需要制定相應的法律法規對商業秘密進行保護。
（二）完善商業秘密的訴訟程序
第一，對訴訟參與人涉及的保密義務進行明確。本文認為有關法律需要結合公安司法機關人員、證人、翻譯、鑒定人等，要求他們遵循保守訴訟之中的商業秘密義務。若司法操作過程中，未明確規定上述人員需要承擔保密義務，那么就會導致商業秘密可能出現泄露的情況，對此商業秘密權利人就會由于害怕訴訟時商業秘密出現再次泄露的情況，不起訴到法院，這樣保護商業秘密的法律無法展現出相應的作用；第二，構建連接商業秘密刑事程序和民事程序的機制。對于權利人而言，可利用民事訴訟對侵權人提出權利主張，若被控人認為涉及的侵權金額高于法律規定的界限，那么侵權人會被送進刑事司法程序中，具體原因涉及以下方面：法定數額屬于認定此罪的界限，侵權金額較為復雜；而一旦公安機關介入進來，不僅會讓原有的公平被打破，也會妨礙查明事實的真相。并且，司法實踐也經常運用此程序。就商業秘密認定主體而言，一般通過被害人一方委托有關專家進行鑒定，獲取到的鑒定結果受程序公正性以及結論準確性影響，可靠性不強，因此有專家提議讓專業鑒定機構進行認定。本文建議讓法官判斷和委托鑒定最為適宜，在我國由于是否構成商業秘密屬于法律問題，涉及嚴格的法律標準。
（三）明確商業秘密的法律屬性
對專門的《商業秘密法》進行制定，一定要明確商業秘密的法律屬性。美國的《統一商業秘密法》把商業秘密權看作一種財產權，從民法的層面上對商業秘密作出一系列詳細的要求。在美國，其他財產權人所享受到的保護，商業秘密權利人也一并享有。所以，應適當參考他們的做法，以財產權來定義商業秘密。這樣的規則主要具有下述意義：第一，把包括商業秘密等在內的無形資產納入到民商法體系中，讓其成為知識產權中的一部分，受法律保護，一旦權利人的商業秘密受到侵害，那么就可追究相關侵權人的具體責任。第二，賦予商業秘密商譽、工業產權一樣的功能，即具備一定的擔保作用，按照《擔保法》中的相關內容具體進行使用。第三，在商業秘密的刑事保護中，只要商業秘密不是特別老舊的，那么立足于其財產權學說便能夠對相關侵權人的刑事責任予以追究，對其展開刑事處罰，整個過程相對來說并不復雜。第四，在商業秘密的民事保護中，只有財產理論能夠提供合理的法律基礎，而其對象主要是善意第三人。當前，除了美國之外，德國和日本等都從民法中把所有權概念向企業的經濟信息以及技術秘密中延伸，站在財產權的角度，給予其有效保護。由此可以看出，這是現階段的立法趨勢，對此，在對專門的《商業秘密法》進行制定時，也要和此趨勢保持一致，對商業秘密的法律屬性予以明確。
（四）加大網絡傳輸中的商業秘密保護立法力度
互聯網時代，交易形式以電子商貿為主，網絡信息的傳播方式日趨多元化、傳播途徑也越來越豐富，如此一來也就讓對商業秘密的保護變得更加舉步維艱。因此，就商業秘密的法律保護來說，應涉及網絡信息安全部分的內容。充分考慮到網絡環境的特殊性，針對網絡經濟的趨勢和優缺點展開深入調研，并結合網絡發展需要制定相應的法律規范。網絡信息覆蓋范圍廣闊、交易方便、傳播迅速且便捷，法律保護主要是為了鼓勵傳播，促進經濟繁榮發展，推動電子商務和網絡業良好發展。對此，在立法中，應通過清楚的文字表述對網絡環境下的商業秘密做出明確的界定，即不論是上傳經濟信息，還是下載，只要其為專屬的，且未得到授權，便屬于侵害商業秘密的行為，對于侵犯商業秘密的人一律嚴懲不貸。同時就各種高科技的侵權行為作出明確規定，對于借助網絡手段竊取商業秘密的人均給予嚴厲打擊，從法律上保障網絡運行的安全。當然，因為企業發送的電子郵件，并非均是為了對企業的商業秘密進行侵犯，同時若是企業嚴格監管員工語言郵件和電子郵件等網絡傳輸文件，便可能對員工的隱私權造成侵犯。因此，從原則上來說，除收信人和發信人之外，任何其他人不得存取、竊聽或公開電子郵件的內容，同時禁止員工發送與本企業商業秘密相關的郵件，在此基礎上，還應對相關的除外條款進行明確規定。應認定，當事先獲得了員工的同意或因為公事需要，則雇主可以對T工的電子郵件進行監視。如此，既能幫助雇主避免商業秘密被侵犯，同時也不會使雇員的隱私權受到侵犯。
（五）嚴格懲處商業秘密的侵權行為
當前，商業秘密的法律保護已成為各國密切關注的問題，經濟發達國家已對商業秘密的法律保護問題引起了高度重視。所以，我國要想和其他國家在商業秘密法律保護方面保持同步，就必須針對商業秘密侵權行為予以重拳出擊，進而有效約束侵權人的行為。詳細來說，可以從下述幾個方面入手：首先，應將商業秘密侵權的民事損害計算依據標準提高，除了可以立足于反不正當競爭法規定以侵權人在侵權期間獲得的利潤對損害賠償進行計算之外，還可以立足于受害人受到的損失對損害賠償進行計算，并且可以其他知識產權立法規定法定賠償為參考。其次，對懲罰性賠償制度進行構建。商業秘密侵權行為的損害賠償可以專利法、商標法等為參考，對懲罰性賠償制度進行構建，懲罰性賠償可以促使侵權行為人的侵權成本增加，從而發揮威懾作用，有效約束侵權人的行為。最后，加強對商業秘密的行政保護。和司法保護相比，行政保護具有職權性、主動性等特點，若能夠充分發揮行政管理部門在專業方面的優勢，可以有效保護商業秘密。所以，針對商業秘密的行政處罰，不僅要給予罰款處理外，還可以借用行政處罰法中的行政處罰類，如賠償道歉以及吊銷企業營業執照等。
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（六）健全禁令救濟制度
在商業秘密救濟制度中，商業秘密的禁令救濟制度占據著極為重要的作用，特別是在未公開商業秘密時，在經濟社會發展中更為關鍵。相關部門頒布禁令之后，第一時間向侵權人發出通知，可以防止侵權人的銷毀、隱匿和轉移等行為阻礙禁令順利實施，從而促使保護力度顯著加大。除此之外，對于受侵害的商I秘密實施禁令救濟，使之在一定范圍內處于保守秘密狀態，讓價值性不受影響。所以，我們可借鑒美國國家的經驗，讓當事人有多次申請禁令的機會，在其臨時禁令時間快結束又在申請初步禁令時，可以對手中的證據進行充分考慮，預計勝訴率，之后再確定是否要起訴?？偠灾柚鷮ξ覈斗床徽敻偁幏ā愤M行健全，有效保護商業秘密，將訴訟前、訴訟中的請求發布禁令權賦予商業秘密權利人。
四、結語
總而言之，商業秘密屬于一種知識產權，對社會、國家和權利人來說，經濟價值極大。雖然針對商業秘密存在的問題，我國立法機關作出了嚴格規定，同時加強了企業商業秘密的管理，但因為市場經濟自身的不足，所以對商業秘密的保護未從根本上得到落實，懲罰的力度不足。我國應對國外立法經驗進行參考，迅速對商業秘密的立法制度進行健全，積極創新科學技術，提升保護水平，實現社會主義市場經濟健康化、法制化和規范化的目標，有效避免商業秘密權利人的利益受到侵害。
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（作者單位：吉林省退役軍人服務中心）
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